澎湃新聞記者 譚君
7月31日，北京警方通報了吳某凡事件的進展，針對網(wǎng)絡舉報“吳某凡多次誘騙年輕女性發(fā)生性關(guān)系”等有關(guān)情況，警方查明，吳某凡（男，30歲，加拿大籍）因涉嫌強奸罪，目前已被朝陽公安分局依法刑事拘留。
吳某凡的外國人身份，對其是否有特殊庇護？警方通報的“誘騙年輕女性”，在刑法當中對應何種情形？如何理解受害女性的性自主權(quán)被侵犯？
多位知名刑辯律師通過澎湃新聞（www.thepaper.cn）進行了相關(guān)法律分析。
聚焦一：外國人身份是否有特殊司法保護？
據(jù)北京警方通報，30歲的吳某凡是加拿大籍，涉嫌強奸罪。那么外國人在中國犯法，在司法程序方面是否有特殊對待？
我國《刑法》第六條規(guī)定：凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。
“中國司法機關(guān)對吳某凡這個外國人完全有管轄權(quán)。因為吳某凡為并非享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人，需要通過外交途徑解決。中國對其完全按正常的中國刑事司法程序處理，并且在法律適用上，與中國公民平等。”安徽泉河律師事務所郭勇律師介紹，
著名刑辯律師朱明勇也表示，“外國人的身份沒有任何特殊司法保護，只有可能是在看守所羈押期間，所在國駐中國的使領(lǐng)館人員可以接見他，他的家屬可能更有便利在羈押期間見到他。此外，由于他不是純粹外國人，在飲食方面甚至不需要做特殊調(diào)整。只有在他是純某國人的情況下，羈押機關(guān)才可能會在飲食方面有適當調(diào)整?！?/p>
聚焦二：“誘騙”幼女發(fā)生性關(guān)系，就是強奸
多名刑辯律師介紹，強奸案件是依法不公開的案件，不管是在偵查、審查起訴還是審判階段，都不會公開，因為涉及到當事人隱私。此次北京警方的通報，也極為簡單。目前尚未有信息披露吳某凡涉嫌性侵的女性的人數(shù)、年齡等信息，僅稱吳某凡被舉報多次“誘騙年輕女性發(fā)生性關(guān)系”。
湖南綱維律師事務所律師賀律川介紹，我國刑法的強奸罪中，對于兩個年齡斷的年輕女性進行了特殊保護。一是未滿14歲的女性，稱之為“幼女”?！熬蛷娂樽锒?，與未滿十四周歲的幼女發(fā)生性行為，均以強奸論”。二是14歲~16歲的少女，“已滿十四周歲，未滿十六周歲的未成年女性，利用優(yōu)勢地位，誘使或迫使其發(fā)生性行為的，也構(gòu)成強奸罪?！?/p>
而所謂“優(yōu)勢地位”，《刑法》第二百三十六之一有明確規(guī)定，“對已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年女性負有監(jiān)護、收養(yǎng)、看護、教育、醫(yī)療等特殊職責的人員，與該未成年女性發(fā)生性關(guān)系的，處三年以下有期徒刑；情節(jié)惡劣的，處三年以上十年以下有期徒刑?！?/p>
朱明勇律師介紹，我國刑法中，并無“誘奸”或“騙奸”這一法律概念。“誘騙”，更多指的是對未成年人的“引誘”和“欺騙”?！罢T騙不滿14周歲的未成年人，使她自愿與你發(fā)生性關(guān)系，這種自愿也構(gòu)成強奸?！?/p>
而對于成年女性，在性關(guān)系中，即便男方有“騙”的因素，一般也很難認定為強奸。“因為成年人有完全的性自主決定權(quán)，如果不愿意，她完全可以直接說‘不’或者反抗。”
聚焦三：灌酒、下藥或“迷奸”，就是強奸
據(jù)北京警方7月22日通報，2020年12月5日22時許，18歲的都某竹被以挑選MV女主角面試為由，到吳某凡家中參加聚會，10余人共同玩桌游并飲酒，次日凌晨至7時許，其他聚會人員陸續(xù)離開，都某竹酒后在吳某凡家中留宿，兩人發(fā)生性關(guān)系。
賀律川律師認為，“誘奸”是指利用金錢、物質(zhì)、封建迷信或者其他手段，引誘女性與之發(fā)生性行為，這里的女性是表示同意的，這是與強奸的最為關(guān)鍵的區(qū)別。而強奸是違背了婦女的意志，而強行與其發(fā)生性行為。
但是，如果婦女的同意是基于被欺騙和利誘，并導致婦女完全喪失了自主權(quán)，仍有可能構(gòu)成強奸。比如，利用封建迷信手段，誘使婦女被騙后與其發(fā)生性行為；或是利用特殊關(guān)系下的優(yōu)勢地位，例如利用醫(yī)患關(guān)系、師生關(guān)系當中，處于優(yōu)勢地位的一方，即使婦女同意了，仍有可能構(gòu)成強奸。#p#分頁標題#e#
賀律川還指出，若吳某凡案被害者中，有“女性飲酒后受到侵犯”情結(jié)，雖法律上并無“迷奸”這一概念。但如女性是被灌醉或下藥后遭到性侵，“女性事實上是不能反抗的，那么不管其年齡多少，依然是違背了其意志，屬于強奸罪的構(gòu)成要件?！?/p>
朱明勇律師也認為，利用女方醉酒，還有利用上下級關(guān)系，利用藥物等發(fā)生的性關(guān)系，都算強奸。它有一個重要的判斷標準，即“女方是否自愿?！薄叭绻秸f她自愿，但是她喝醉了說的，那這肯定不能算是‘自愿’，所以要搞清楚女方的真實意愿?！?/p>
聚焦四：判斷女方是否自愿，看其事后是否告發(fā)？
上述7月22日的警方通報還稱，（性行為）當日下午，都某竹在吳某凡家中用餐后自行離開，期間兩人互相添加微信。12月8日，吳某凡給都某竹轉(zhuǎn)賬3.2萬元用于網(wǎng)絡購物，此后至2021年4月期間，兩人保持微信聯(lián)系。
盡管，尚無證據(jù)表明都某竹是吳某凡強奸案的受害人，但在類似性關(guān)系糾紛中，判斷女方的真實意愿，在刑事學界和業(yè)界一直有研究和爭議。
朱明勇律師介紹，司法實踐中，強奸罪的證據(jù)比較難把握，“如果當時沒有告，過了一段時間，因為又是要錢什么之類的再去告，那很有可能法院不會支持她的這種說法。因為還要具體的調(diào)查，比如說當天晚上的情況，女方留宿了，為什么沒有走？第二天為什么還沒有走？為何吃了飯之后才走？被害人和犯罪嫌疑人可能都有自己的說法……到底怎么來判斷女方是否自愿發(fā)生關(guān)系，往往就是從事后女方告不告他開始?！?/p>
那么，事發(fā)時，如何認定男方構(gòu)成強奸？北京大成（哈爾濱）律師事務所莊玉武律師介紹，著名法學教授羅翔在《刑法中的同意制度》對性行為當中違反女方意志，梳理出四個標準。
“一、最大限度的反抗標準，受害人必須在能力范圍內(nèi)進行最激烈的身體反抗，并且要一直反抗到侵害結(jié)束；二、合理反抗標準，面對威脅，受害者沒有反抗并非代表自己同意，而是為了保護自己的人身安全，防止自己受到更多傷害；三、‘不等于不’標準，不管在任何時候，只要說‘不’就可以在法律上被認定為不同意；四、肯定性同意標準，也就是只有表達肯定性的同意才能在法律上被視為同意，除此之外，哪怕是沉默也要被視為拒絕?！?/p>
莊玉武律師認為，在中國當下的社會環(huán)境下，女生面臨性侵，最好采取“最大限度的反抗標準”，最起碼也得是“合理反抗標準”，才可能獲得刑法保護。
聚焦五：強奸是暴力犯罪，很少判緩刑
7月31日，北京警方通報僅提到吳某凡被舉報“多次”誘騙年輕女性發(fā)生性關(guān)系，但并未披露其涉嫌強奸罪的具體情節(jié)。
朱明勇律師提出，目前吳某凡僅被刑事拘留，“也就是說，他涉嫌犯罪，但并不是一個確定的犯罪分子。”但若一切查實并通過合法程序進入審判，那么吳某凡將面臨判處有期徒刑的結(jié)局。
我國《刑法》二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。
“這意味著，如果吳某凡沒有減輕和從輕情節(jié)，比如自首、立功等，他最低將被判處三年以上有期徒刑?！惫侣蓭熃榻B。
“強奸罪屬于暴力犯罪，很少適用緩刑?！敝烀饔侣蓭熃榻B，“除非被害人諒解，則可能判處緩刑，但這種情況更少見，因為如果被害人能夠原諒，就不會去告他了?！?/p>
值得注意的是。此前輿論稱吳某凡被多人舉報，“如果最后能夠鎖定吳某凡對三個或三個以上的女性實施了強奸，或者奸淫行為給受害人造成重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的，或者奸淫不滿十周歲的幼女或造成幼女傷害的，或者法律規(guī)定的其他加重情節(jié)的，那么從理論上來說，吳某凡有可能面臨十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?！毙剔q律師劉良強介紹。
下一篇：趙薇夫婦，行至末路