智欣
10月20日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（簡稱《意見稿》），明確網(wǎng)絡交易監(jiān)管堅持鼓勵創(chuàng)新、包容審慎、嚴守底線、線上線下一體化監(jiān)管的原則?！兑庖姼濉芬?guī)定，網(wǎng)絡交易平臺經(jīng)營者不得濫用優(yōu)勢地位干涉平臺內經(jīng)營者的自主經(jīng)營，不得對平臺內經(jīng)營者與其他平臺的商業(yè)合作進行不合理限制或者附加不合理條件。
上述針對社會廣泛關注的電商平臺“二選一”問題做出的規(guī)定，是《意見稿》的一大亮點?！岸x一”問題之所以遲遲得不到有效遏制和解決，一是法律法規(guī)缺乏明確的禁止性規(guī)定和有力的罰則；二是在實際電商活動中，對“二選一”問題難以有效舉證和查實。去年1月1日起施行的《電子商務法》對此做出了比較明確的規(guī)定，但在具體認定“二選一”行為和監(jiān)管執(zhí)法上，仍有待于出臺更詳盡、可操作的措施。
電商平臺“二選一”問題難以遏制和解決，還有一個比較復雜的原因，就是實務界和法律界有人為之辯護，認為“二選一”是電商平臺與平臺內經(jīng)營者建立的“獨家合作關系”，不同于《電子商務法》界定的“對平臺內經(jīng)營者……與其他經(jīng)營者的交易實行不合理限制或者附加不合理條件”。辯護者認為，監(jiān)管部門對此應當鼓勵創(chuàng)新、包容審慎，而不應當加以干預，不應以反壟斷、反不正當競爭的名義予以遏制禁止。
針對這種辯護意見，市場監(jiān)管總局《意見稿》明確規(guī)定：平臺與平臺內經(jīng)營者建立或者變更獨家經(jīng)營合作關系有關的事項，應當在平等基礎上進行公平協(xié)商，并通過書面形式對合作條件、雙方義務、違約責任等予以明確約定，平臺不得通過不合理的搜索降權、下架商品、限制經(jīng)營、屏蔽店鋪、提高服務收費等手段強制平臺內經(jīng)營者接受。
這就是說，平臺與平臺內經(jīng)營者可以建立或變更“獨家合作關系”，但第一這種關系必須通過書面形式予以明確，合作條件、雙方義務、違約責任等都不能有絲毫含糊；第二必須符合平等交易原則，平臺不能以大欺小恃強凌弱，平臺內經(jīng)營者也大可不必一味忍讓逆來順受。
上述規(guī)定的厲害之處在于，要求平臺與平臺內經(jīng)營者建立和變更“獨家合作關系”必須拿到明面上來（如果平臺采取各種手段強制平臺內經(jīng)營者接受不合理條件，勢必會留下相關“痕跡”），以此幫助平臺內經(jīng)營者提高博弈和舉證能力，破除多年來“誰都知道有平臺搞‘二選一’，但誰也拿不出過硬證據(jù)”的尷尬。
《意見稿》就平臺和平臺內經(jīng)營者建立或者變更獨家經(jīng)營合作關系做出具體規(guī)定，向“二選一”頑疾使出了“殺手锏”，也讓那些為“二選一”進行的辯護失去了意義。市場監(jiān)管總局在《<網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）>起草說明》中表示，《意見稿》“主要明確了平臺與平臺內經(jīng)營者建立或者變更獨家經(jīng)營合作關系有關的事項，應當以書面方式明確約定，平臺不得強迫平臺內經(jīng)營者接受等”，足見對這一規(guī)定所能發(fā)揮的作用寄予了厚望。
總之，有關職能部門和監(jiān)管執(zhí)法部門治理“二選一”問題的思路越來越清晰了，治理效果也更加值得期待。電商平臺對此形勢要有清醒的認識，平臺內經(jīng)營者更要用好法律法規(guī)和政策規(guī)定，不斷提高博弈和舉證能力，更加積極有效地維護自身合法權益。