近年來，特別是在粵港澳大灣區(qū)和深圳先行示范區(qū)建設(shè)中，兩地互涉投資不斷增多、經(jīng)濟(jì)融合度日益提高，企業(yè)在兩地均有資產(chǎn)和負(fù)債的情況也越來越多。由于兩地破產(chǎn)制度存在較大差異、破產(chǎn)程序效力范圍無法直接及于對方，在應(yīng)對互涉企業(yè)破產(chǎn)中，兩地面臨較大困難和挑戰(zhàn)。
香港基本法規(guī)定，香港特區(qū)可與全國其他地區(qū)的司法機(jī)關(guān)通過協(xié)商依法進(jìn)行司法方面的聯(lián)系和相互提供協(xié)助。兩地已據(jù)此簽署八項(xiàng)民商事司法協(xié)助安排，涵蓋文書送達(dá)、證據(jù)提取等。
面臨跨境破產(chǎn)日益增長的現(xiàn)實(shí)需求，最高人民法院和香港特別行政區(qū)政府在歷經(jīng)4年充分論證和磋商的基礎(chǔ)上，簽署了《會談紀(jì)要》，最高人民法院指定試點(diǎn)地區(qū)人民法院和香港法院開展相互認(rèn)可和協(xié)助破產(chǎn)程序司法協(xié)助。為細(xì)化、落實(shí)《會談紀(jì)要》，最高人民法院制定《關(guān)于開展認(rèn)可和協(xié)助香港特別行政區(qū)破產(chǎn)程序試點(diǎn)工作的意見》(以下簡稱《試點(diǎn)意見》)。
綜合考慮與香港互涉投資的規(guī)模、港資企業(yè)數(shù)量等因素，《會談紀(jì)要》和《試點(diǎn)意見》將內(nèi)地試點(diǎn)地區(qū)劃定為上海市、福建省廈門市、廣東省深圳市，規(guī)定試點(diǎn)地區(qū)有關(guān)人民法院可以依據(jù)《試點(diǎn)意見》認(rèn)可和協(xié)助香港破產(chǎn)程序。香港依據(jù)普通法原則認(rèn)可和協(xié)助內(nèi)地破產(chǎn)程序，協(xié)助的范圍，不限于上述試點(diǎn)地區(qū)人民法院所進(jìn)行的破產(chǎn)程序。
內(nèi)地法院收到認(rèn)可和協(xié)助申請之后、作出裁定之前，可根據(jù)香港管理人的申請依法采取保全措施。內(nèi)地法院認(rèn)可香港破產(chǎn)程序后，即發(fā)生與內(nèi)地啟動破產(chǎn)程序類似的效力，包括不得個(gè)別清償，中止有關(guān)訴訟、仲裁和執(zhí)行程序，解除保全措施等。認(rèn)可程序不產(chǎn)生溯及效力，債務(wù)人已進(jìn)行的清償，原則上不可撤銷。
創(chuàng)建兩地司法協(xié)助新模式
兩份文件適用于兩地之間具有相似性的集體性債務(wù)清理程序。香港法院對破產(chǎn)程序的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)符合“主要利益中心”標(biāo)準(zhǔn)。債務(wù)人的注冊地推定為其主要利益中心所在地;與此同時(shí)，人民法院需綜合考慮債務(wù)人主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、主要營業(yè)地、主要財(cái)產(chǎn)所在地等因素判定。
根據(jù)規(guī)定，內(nèi)地法院認(rèn)可和協(xié)助香港破產(chǎn)程序有兩種方式：一是依申請?jiān)试S香港管理人在內(nèi)地履職。履職范圍限于兩地法律規(guī)定的交集部分，即香港管理人在內(nèi)地履職不得超出其在香港破產(chǎn)程序中的職權(quán)范圍，也不得獲得超過內(nèi)地管理人的更優(yōu)待遇。二是依申請指定內(nèi)地管理人，由其負(fù)責(zé)債務(wù)人在內(nèi)地的事務(wù)和財(cái)產(chǎn)，兩地管理人進(jìn)行最大限度的合作。具體采用何種協(xié)助方式，由法官根據(jù)案件情況和申請事由來判斷。
最高人民法院研究室副主任司艷麗介紹，香港回歸以來，兩地建立起了先簽署安排，再分別由內(nèi)地轉(zhuǎn)化為司法解釋、由香港完成本地立法的民商事司法協(xié)助機(jī)制。但由于跨境破產(chǎn)協(xié)助利益關(guān)涉重大、法律問題復(fù)雜、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足，通過原有模式開展協(xié)助難度較大。
此次兩地簽署《會談紀(jì)要》，就相互協(xié)助達(dá)成原則共識;由最高人民法院和香港特區(qū)政府分別發(fā)布配套指導(dǎo)意見和實(shí)務(wù)指南，細(xì)化具體規(guī)定。這創(chuàng)建了兩地司法協(xié)助新模式，開內(nèi)地跨境破產(chǎn)協(xié)助專門性文件之先河，也有利于推進(jìn)國家涉外法治建設(shè)，助力深化國際法治合作。
建立兩地破產(chǎn)協(xié)助機(jī)制，是對“一國兩制”方針和香港基本法的貫徹落實(shí)，將為打造法治化營商環(huán)境、推動粵港澳大灣區(qū)建設(shè)和“一帶一路”建設(shè)、推進(jìn)高水平開放提供更有力的司法服務(wù)和保障，有利于香港更好地融入國家發(fā)展大局，促進(jìn)兩地經(jīng)濟(jì)社會繁榮發(fā)展。
南方日報(bào)記者 尚黎陽