● 國家推進(jìn)反壟斷，并不是要去反所謂的頭部企業(yè)，而是要恢復(fù)有效的市場競爭，以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)社會(huì)總福利的最大化
● 尤其要注意平臺(tái)開放與強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的關(guān)系，而后者就是要形成一個(gè)有效的企業(yè)行為的激勵(lì)機(jī)制
● 未來可以采取研發(fā)費(fèi)用稅前加計(jì)扣除或攤銷等經(jīng)濟(jì)手段，逐步縮小技術(shù)創(chuàng)新和商業(yè)模式創(chuàng)新之間的資本回報(bào)率差距，鼓勵(lì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)企業(yè)進(jìn)一步面向國家的“卡脖子”領(lǐng)域加強(qiáng)技術(shù)研發(fā)，實(shí)現(xiàn)我國在高新技術(shù)領(lǐng)域更高水平的自立自強(qiáng)
2021年，被業(yè)內(nèi)人士公認(rèn)為“中國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷實(shí)質(zhì)性啟幕之年”：從2月7日發(fā)布《國務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》，到8月17日市場監(jiān)管總局就《禁止網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為規(guī)定(公開征求意見稿)》征求意見，再到8月18日公布《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法〉若干問題的解釋（征求意見稿）》……系列舉措為互聯(lián)網(wǎng)的公平競爭確立規(guī)則、劃出底線、設(shè)置“紅綠燈”。
在完善互聯(lián)網(wǎng)反壟斷相關(guān)制度的同時(shí)，實(shí)操環(huán)節(jié)的互聯(lián)網(wǎng)反壟斷也在“動(dòng)真格”，包括騰訊、美團(tuán)、阿里等在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)企業(yè)，均接受了反壟斷監(jiān)管機(jī)構(gòu)的立案調(diào)查或處罰。
“有形的手開始發(fā)力，互聯(lián)網(wǎng)的游戲規(guī)則要變了?！庇袠I(yè)內(nèi)人士感喟道，中文互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展規(guī)則確實(shí)有可能被改寫，但推進(jìn)之路并不容易，涉及監(jiān)管方式、尺度拿捏、技術(shù)難題等諸多挑戰(zhàn)。
互聯(lián)網(wǎng)反壟斷究竟反的是什么，將給互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)帶來怎樣的影響，如何在規(guī)范和發(fā)展中走出一條最適合我國國情的互聯(lián)網(wǎng)反壟斷之路？
近日，《法治日報(bào)》記者就這些社會(huì)關(guān)注的話題采訪了北京大學(xué)法學(xué)院副院長、電子商務(wù)法研究中心主任薛軍，對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與法律創(chuàng)新研究中心執(zhí)行主任許可，中國人民大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)研究中心主任李三希，《比較》雜志研究部主管陳永偉。
反壟斷并非反企業(yè)
意在推進(jìn)公平競爭
記者：近日，國家市場監(jiān)管總局負(fù)責(zé)人在國新辦新聞發(fā)布會(huì)上表示，下一步，市場監(jiān)管部門將有力有序強(qiáng)化競爭監(jiān)管，堅(jiān)決反對(duì)壟斷、防止資本無序擴(kuò)張，著力規(guī)范平臺(tái)經(jīng)濟(jì)競爭秩序，營造公平、高效、有序的市場競爭環(huán)境。反壟斷究竟反的是什么？結(jié)合此前多家頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)受到處罰的案例來看，是否可以認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)反壟斷首先針對(duì)的就是這些大企業(yè)？
薛軍：近一年來，國家通過針對(duì)濫用市場支配地位排除限制競爭的案件的處罰，和進(jìn)行經(jīng)營性集中未按規(guī)定申報(bào)在內(nèi)的常規(guī)案件的執(zhí)法，讓企業(yè)和公眾明白反壟斷合規(guī)的重要性。
但需要注意的是， 國家推進(jìn)反壟斷，并不是要去反所謂的頭部企業(yè)，而是要恢復(fù)有效的市場競爭，以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)社會(huì)總福利的最大化。壟斷行為濫用市場支配地位，對(duì)市場上有效競爭的展開產(chǎn)生了危害。反壟斷的目標(biāo)，則是要推動(dòng)創(chuàng)新，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，保障中小企業(yè)在市場上有平等的、有效的機(jī)會(huì)來參與市場競爭。
認(rèn)定不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)該進(jìn)行深入、全面、系統(tǒng)的效率評(píng)估。從長遠(yuǎn)來看，要分析它是否有利于市場活力的培育、消費(fèi)者福利的增進(jìn)，以及技術(shù)的創(chuàng)新和發(fā)展。而不是單純依靠靜態(tài)評(píng)估，以為只要競爭行為讓競爭對(duì)手受損了，好像就是不正當(dāng)?shù)?。公平競爭?zhí)法不是保護(hù)固有利益，而是要保護(hù)競爭秩序，保證有效競爭的存在和可持續(xù)性。
許可：在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)大并不是原罪，大是規(guī)模經(jīng)濟(jì)。工業(yè)時(shí)代的規(guī)模經(jīng)濟(jì)能降低成本，規(guī)模經(jīng)濟(jì)在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代的展現(xiàn)就是網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)。
反壟斷實(shí)際上有三個(gè)層次：一是市場份額判定，而較高的市場份額就其本身而言是中性的；二是判定有無從事限制或者排除競爭的行為；三是企業(yè)抗辯與針對(duì)壟斷的合理性分析，要看其對(duì)行業(yè)相關(guān)方、消費(fèi)者效用和社會(huì)總福利的影響。這三個(gè)層次的判定缺一不可。而目前，不少人還主要停留在前兩個(gè)層次進(jìn)行判斷。
李三希：反壟斷的本質(zhì)并非反對(duì)某家企業(yè)的市場支配地位，主要還是反對(duì)濫用市場支配地位這種不正當(dāng)競爭行為。反壟斷法保護(hù)的是競爭，而非競爭者。
陳永偉：從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，企業(yè)更“大”是能夠產(chǎn)生規(guī)模經(jīng)濟(jì)的，但與此同時(shí)也可能抑制競爭。反壟斷反的，主要是企業(yè)“大”了之后變“壞”，從而抑制競爭的這一面。
#p#分頁標(biāo)題#e#平臺(tái)開放大勢所趨
謹(jǐn)慎推進(jìn)勿傷創(chuàng)新
記者：連日來，有關(guān)外鏈解鎖的話題熱度不斷，這也是互聯(lián)網(wǎng)反壟斷近期的工作重點(diǎn)。
就在9月13日國務(wù)院新聞辦舉行的新聞發(fā)布會(huì)上，工業(yè)和信息化部新聞發(fā)言人指出：“保障合法的網(wǎng)址鏈接正常訪問是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的基本要求，無正當(dāng)理由限制網(wǎng)址鏈接的識(shí)別、解析、正常訪問，影響了用戶體驗(yàn)，也損害了用戶權(quán)益，擾亂了市場秩序?！?/span>
9月9日工業(yè)和信息化部信息通信管理局舉辦的一場“屏蔽網(wǎng)址鏈接問題行政指導(dǎo)會(huì)”上，參會(huì)的阿里巴巴、騰訊、字節(jié)跳動(dòng)、百度、華為、小米、陌陌、360、網(wǎng)易等企業(yè)被要求在9月17日前必須按標(biāo)準(zhǔn)解除屏蔽，否則將依法采取處置措施。
目前來看，平臺(tái)間的開放和互聯(lián)互通是否代表著未來應(yīng)有的發(fā)展方向？目前主要存在哪些障礙？應(yīng)如何克服？
李三希：互聯(lián)互通的指向是比較寬的，既包括數(shù)據(jù)可攜帶權(quán)，還包括軟件可操作性的互聯(lián)互通。從總體上來說，還是要去解決反壟斷里靜態(tài)效率和動(dòng)態(tài)效率之間的沖突，要進(jìn)行權(quán)衡。
從事后的角度而言，當(dāng)然是希望所有的互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)都互聯(lián)互通，但是它一定會(huì)涉及事前激勵(lì)的問題。不然沒有企業(yè)愿意花費(fèi)心力建設(shè)自己的平臺(tái)，所以需要尋找到一個(gè)平衡點(diǎn)，對(duì)于是否開放，如何開放，應(yīng)該給予更加審慎的利弊分析。
許可：在互聯(lián)網(wǎng)反壟斷中，要避免對(duì)必需設(shè)施的輕易認(rèn)定。必需設(shè)施是工業(yè)經(jīng)濟(jì)時(shí)代上下游市場的一個(gè)關(guān)系概念，也就是企業(yè)如果占據(jù)上游，對(duì)下游市場產(chǎn)生控制能力，無法讓下游市場企業(yè)與其進(jìn)行公平競爭，那么其有可能被定義為必需設(shè)施。如果其他企業(yè)離開了這一必需設(shè)施，其市場競爭能力會(huì)受到極大損害。
但在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代，這種定義需要慎重。比如即時(shí)通信市場的確更高頻一些，但其與社交媒體和信息分發(fā)市場并不存在明顯的上下游關(guān)系，即時(shí)通信領(lǐng)域的成功也不意味著社交媒體和信息分發(fā)領(lǐng)域必然成功，因?yàn)橛脩糇⒁饬κ袌鍪呛茈y被壟斷的，而企業(yè)隨時(shí)可以在移動(dòng)應(yīng)用商店建立自己的App。
薛軍：我認(rèn)為，平臺(tái)開放不應(yīng)僅僅局限于巨頭之間，而是應(yīng)該更多向中小企業(yè)開放。平臺(tái)作為市場主體，享有一定的基于自己的商業(yè)模式的考慮設(shè)置開放條件的權(quán)利，這些應(yīng)該是屬于企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的一個(gè)范圍，其應(yīng)遵循有利于市場活力的培育、消費(fèi)者福利的增進(jìn)和行業(yè)技術(shù)的創(chuàng)新這三點(diǎn)要求。國家要求企業(yè)進(jìn)行平臺(tái)全面開放，可能也要基于審慎的政策效果的評(píng)估。
尤其要注意平臺(tái)開放與強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的關(guān)系，而后者就是要形成一個(gè)有效的企業(yè)行為的激勵(lì)機(jī)制。如果市場不對(duì)通過有效競爭獲得的這種優(yōu)勢地位進(jìn)行保護(hù)，允許別人來“搭便車”，那么企業(yè)創(chuàng)新的動(dòng)力就會(huì)減弱。
陳永偉：所謂的互聯(lián)互通本質(zhì)上是一個(gè)平臺(tái)開放的問題。經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論告訴我們，平臺(tái)開放和封閉都會(huì)產(chǎn)生一定的成本和收益，因此互聯(lián)互通一定要權(quán)衡好這兩者之間的關(guān)系。
需要指出的是，究竟是什么樣的平臺(tái)之間進(jìn)行互聯(lián)互通，性質(zhì)上是有很大差別的。
有些平臺(tái)在功能上本身是互補(bǔ)的，它們之間不愿意互通，可能只是由于某些歷史原因，導(dǎo)致它們陷入了“囚徒困境”。對(duì)于這類問題，有關(guān)部門介入?yún)f(xié)調(diào)一下，讓它們實(shí)現(xiàn)互通，無疑會(huì)提升社會(huì)的效率。
而另一些平臺(tái)則是提供同質(zhì)產(chǎn)品，且具有相互替代關(guān)系。這類平臺(tái)之間的互通，不僅平臺(tái)本身可能不愿意，而且即使互通了，也只會(huì)產(chǎn)生零和博弈的后果，對(duì)社會(huì)福利未必有正面的效應(yīng)。對(duì)于這類情況，除非其中的某一方是具有必需設(shè)施性質(zhì)，一般不應(yīng)強(qiáng)行要求它們互通?？偠灾?，互聯(lián)互通是好事，但也不能一刀切、一蹴而就，而應(yīng)該實(shí)事求是，讓能夠互通的、容易互通的先通起來。
引領(lǐng)創(chuàng)新承擔(dān)責(zé)任
尋求關(guān)鍵技術(shù)突破
記者：強(qiáng)化反壟斷、深入推進(jìn)公平競爭政策實(shí)施，歸根結(jié)底是為了促進(jìn)形成公平競爭的市場環(huán)境，更好地保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，讓我國的數(shù)字經(jīng)濟(jì)更具競爭力和發(fā)展活力。在堅(jiān)持平臺(tái)經(jīng)濟(jì)規(guī)范和發(fā)展并重方面，有何具體建議？
#p#分頁標(biāo)題#e#薛軍：近年來，我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)利用人口紅利和基礎(chǔ)設(shè)施優(yōu)勢，獲得了較強(qiáng)的國際國內(nèi)影響力。
不過從真正的核心技術(shù)來講，我們還有很長的路要走，互聯(lián)網(wǎng)是沒有邊界的，未來世界必然是互聯(lián)互通的。舉例來說，阿里如果將來搞不好，亞馬遜就會(huì)來做我們的生意。所以中央強(qiáng)調(diào)，對(duì)于平臺(tái)企業(yè)要監(jiān)管規(guī)范和促進(jìn)發(fā)展兩手并重、兩手都要硬，監(jiān)管規(guī)范就是為了更好地促進(jìn)發(fā)展。
中國的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也要去引領(lǐng)全球技術(shù)創(chuàng)新，承擔(dān)未來大國信息技術(shù)革命競爭中的發(fā)展責(zé)任。企業(yè)的社會(huì)責(zé)任并不只是做點(diǎn)扶貧救災(zāi)之類的社會(huì)公益項(xiàng)目，而是要面向國民經(jīng)濟(jì)主戰(zhàn)場，加速技術(shù)研發(fā)與科學(xué)進(jìn)步。
許可：中國移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)是超級(jí)App主導(dǎo)，彼此之間是超越自己細(xì)分領(lǐng)域的生態(tài)競爭。這種生態(tài)競爭的激烈性與活力性，對(duì)中國的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展有好處，不僅消費(fèi)者從中得到較多的實(shí)惠，市場機(jī)制發(fā)揮得也較為充分，而且產(chǎn)品在商業(yè)模式領(lǐng)域都是世界級(jí)的。不過， 盡管中國的超級(jí)App可以滿足客戶的多層次需求，但問題在于流量至上，把爭奪用戶當(dāng)成主要發(fā)展方向，可能會(huì)造成惡性競爭，因此需要進(jìn)行規(guī)制。
李三希：構(gòu)筑我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展新優(yōu)勢，關(guān)鍵在于創(chuàng)新。近段時(shí)間國家的政策重心，就是要規(guī)范數(shù)字經(jīng)濟(jì)市場主體的行為，讓企業(yè)能夠更加聚焦創(chuàng)新，在此基礎(chǔ)上做大做強(qiáng)。過往中國數(shù)字經(jīng)濟(jì)商業(yè)模式的創(chuàng)新，離不開國家電信、物流等基礎(chǔ)設(shè)施的搭建和相關(guān)優(yōu)惠政策，未來可以采取研發(fā)費(fèi)用稅前加計(jì)扣除或攤銷等經(jīng)濟(jì)手段，逐步縮小技術(shù)創(chuàng)新和商業(yè)模式創(chuàng)新之間的資本回報(bào)率差距，鼓勵(lì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)企業(yè)進(jìn)一步面向國家的“卡脖子”領(lǐng)域加強(qiáng)技術(shù)研發(fā)，實(shí)現(xiàn)我國在高新技術(shù)領(lǐng)域更高水平的自立自強(qiáng)。